REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
TRIBUNAL PRIMERO DE PRIMERA INSTANCIA EN FUNCIONES DE CONTROL






REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA
CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO PORTUGUESA
TRIBUNAL DE PRIMERA INSTANCIA EN FUNCIÓN DE CONTROL N° 1
Guanare, 30 de Agosto de 2008
198° y 149°


El Ciudadano Fiscal Primero del Ministerio Público con Competencia en Materia de Estupefacientes de esta Circunscripción Judicial, con fundamento en el encabezamiento del artículo 373 del Código Orgánico Procesal Penal, se dirigió a este Tribunal mediante escrito de fecha 29 de Agosto de 2008, con el objeto de presentar al ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA, de nacionalidad venezolana, titular de la Cédula de Identidad No. V-26.188.685, natural de Guanare, Estado Portuguesa, nacido en fecha 04 de Marzo de 1983, hijo de Astrominia Mendoza e Ignacio Hernández, de ocupación vigilante, residenciado en el Barrio Santa María, Sector Reina Guaney, Guanare, Estado Portuguesa, quien en su opinión, fue aprehendido en el curso de la presunta comisión del delito de POSESIÓN ILÍCITA DE SUSTANCIA ESTUPEFACIENTE, que adecúa en el tipo penal previsto y sancionado en el artículo 34 de la Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas. En este escrito el titular de la acción penal solicitó se convocara una Audiencia con el objeto de exponer cómo se produjo la aprehensión, solicitar la calificación de la misma como flagrante, así como el procedimiento aplicable y la imposición de una medida cautelar de coerción personal.

Debe el Tribunal resolver las solicitudes formuladas por el Ministerio Público, y a tal efecto formula previamente las siguientes consideraciones:

I. LA SOLICITUD

El Ministerio Público relata que los hechos ocurrieron el día 28 de Agosto del presente año, siendo las siete y cuarenta horas de la mañana aproximadamente, cuando funcionarios adscritos a la Comisaría Los Próceres, se encontraban en labores de patrullaje por el Barrio Santa María de esta ciudad, específicamente por la Calle 5 de Julio, observaron un ciudadano quien se encontraba sentado en una esquina de la acera, quien al notar la presencia policial mostró una actitud nerviosa, procediendo a realizarle una inspección de personas encontrándole oculto en el bolsillo del pantalón, lado derecho, una bolsa de material sintético de color amarillo contentivo en su interiorde seis trozos de pitillos de material sintético de color azul claro contentivo en su interior de una sustancia presuntamente estupefaciente, por lo cual procedieron a la aprehensión de dicho ciudadano previo el cumplimiento de las formalidades de ley.

II. FUNDAMENTOS DE LA SOLICITUD

En el acto de presentación el Ministerio Público consignó con la solicitud correspondiente, recaudos contentivos de los actos preliminares de investigación, a saber:

 Acta Policial de fecha 28 de Agosto de 2008 suscrita por el Agente Faustino Colmenares, adscrito a la Policía del Estado Portuguesa, en la cual deja constancia de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que fue aprehendido el ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA.
 Acta de ENTREVISTA realizada al ciudadano JOSÉ GREGORIO BETANCOURT, funcionario adscrito a la Policía del Estado Portuguesa, quien participó en la aprehensión del ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA y explica las circunstancias en las cuales se produjo la misma.
 Acta de Investigación Policial de fecha 28 de Agosto de 2008 suscrita por el funcionario JULIO PÉREZ adscrito al Cuerpo de Investigaciones Científicas, Penales y Criminalísticas Sub Delegación Guanare, en la que deja constancia de que durante su guardia se presentó una comisión de la Policía del Estado Portuguesa con Oficio mediante el cual remiten en calidad de detenido al ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA, así como a la sustancia que le fue incautada.
 Acta Prueba de Orientación practicada por el experto Toxicólogo Juan José Ledezma Carmona adscrito al Cuerpo de Investigaciones Científicas, Penales y Criminalísticas Sub Delegación Guanare en presencia de la Fiscal Auxiliar Primera en materia de Estupefacientes a las sustancias incautadas al ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA, en la cual deja constancia de que la denominada MUESTRA A arrojó un PESO NETO de UN GRAMO CON CIEN MILIGRAMOS y POSITIVO para COCAÍNA.
III. FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO DE LA PRESENTE DECISIÓN

Debiendo decidir los temas propios de la Audiencia, formula el Tribunal las siguientes consideraciones:

1. LA CALIFICACIÓN DE FLAGRANCIA.

El artículo 248 del Código Orgánico Procesal Penal establece que Para los efectos de este Capítulo se tendrá como delito flagrante el que se esté cometiendo o el que acaba de cometerse. También se tendrá como delito flagrante aquel por el cual el sospechoso se vea perseguido por la autoridad policial, por la víctima o por el clamor público, o en el que se le sorprenda a poco de haberse cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometió, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que él es el autor.

De esta definición legal se obtiene que delito FLAGRANTE es:

- el que se esté cometiendo, o
- el que acaba de cometerse.

Así mismo, se equipara al delito flagrante y en doctrina se denomina CUASIFLAGRANTE, aquel:

- por el cual el sospechoso se vea perseguido por la autoridad policial, por la víctima o por el clamor público;

Finalmente, considera la doctrina a partir de la definición legal también equiparado el delito PRESUNTAMENTE FLAGRANTE, como aquél:

- en el que se le sorprenda a poco de haberse cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometió, con armas, instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que él es el autor.
A partir de este marco legal, observa el Tribunal que en el caso en estudio el Ministerio Público al relatar los hechos a fin de determinar la adecuación típica de los mismos, afirma que el ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA fue aprehendido cuando en el curso de una inspección personal que le fue practicada por funcionarios de la policía estadal el día 28 de Agosto de 2008 a las 07:40 horas de la mañana, cuando se desplazaba por el Barrio Santa María de esta ciudad de Guanare, le fueron hallados en el bolsillo derecho de su pantalón envoltorios que contenían en su interior presunto bazooko, sustancia que al ser sometidas a prueba de orientación resultó confirmado que se trataba de COCAÍNA en cantidades netas de NUEVE GRAMOS CON CUATROCIENTOS MILIGRAMOS y UN GRAMO CON CIEN MILIGRAMOS.

Estos hechos aseverados por el Ministerio Público tienen su basamento probatorio en el Acta Policial de la misma fecha suscrita por el Cabo Primero Faustino Colmenares, en la cual señala que se encontraba cumpliendo labores de patrullaje junto con su compañero José Gregorio Betancourt aproximadamente a las siete y cuarenta minutos de la mañana del 28 de Agosto de 2008, cuando en el Barrio Santa María observaron a un ciudadano sentado en una esquina de la acera, que al notar la presencia de los funcionarios asumió una actitud nerviosa, por lo cual procedieron a practicarle una inspección personal, resultando el hallazgo en uno de los bolsillos de su pantalón de una cantidad de sustancia distribuida en recortes de pitillos, que, sometida a exámenes químicos de orientación resultó ser COCAÍNA, en una cantidad neta de UN GRAMO CON CIEN MILIGRAMOS, de acuerdo a lo establecido en el Acta Prueba de Orientación antes mencionada.
En ese contexto, estima esta Primera Instancia que tales bases probatorias resultan suficientes como para considerar que el ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA fue sorprendido en flagrante comisión del delito de POSESIÓN ILÍCITA, puesto que como lo destacan los aprehensores, dicha sustancia fue hallada en el bolsillo derecho de su pantalón en el curso de una inspección personal, adecuándose este hecho a la denominada La Flagrancia real o estricta, que como se reseñó antes, se refiere al sujeto que es sorprendido en el mismo momento en que está cometiendo el delito, por lo cual lo procedente es declarar con lugar la solicitud de calificación de flagrancia formulada por el Ministerio Público. Así se declara.
2.- LA CALIFICACIÓN JURÍDICA PROVISIONAL DEL HECHO

El Ministerio Público propuso como calificación jurídica del hecho POSESIÓN ILÍCITA DE SUSTANCIA ESTUPEFACIENTES, previsto y sancionado en el artículo 34 de la Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas.

Tomando en consideración que la PRUEBA DE ORIENTACIÓN practicada por el experto Toxicólogo Juan José Ledezma Carmona a las sustancias incautadas al ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA, dieron como resultado que la MUESTRA A arrojó un PESO NETO de UN GRAMO CON CIEN MILIGRAMOS y POSITIVO para COCAÍNA, y dado que no fue exhibida ninguna documentación que acredite que dicha sustancia estaba siendo utilizada en una actividad lícita, en los términos en que lo prescribe el artículo 3 de la Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas, arriba esta Primera Instancia a la conclusión, a partir de la cantidad neta de dicha sustancia, que el hecho descrito por el Ministerio Público se adecúa al tipo penal de POSESIÓN ILÍCITA DE SUSTANCIA ESTUPEFACIENTE, previsto y sancionado en el artículo 34 ejusdem. Así se decide.

3. EL PROCEDIMIENTO APLICABLE.

El Ministerio Público solicitó la aplicación del procedimiento ordinario por considerar necesario practicar otros actos de investigación en orden a fundamentar el acto conclusivo a que haya lugar.

El Tribunal encontró razonable esta solicitud fiscal con fundamento en el encabezamiento del artículo 373 del Código Orgánico Procesal, y en consecuencia ordena la aplicación del procedimiento ordinario. Así se decide.

4. LA MEDIDA CAUTELAR DE COERCIÓN PERSONAL

Finalmente, el Ministerio Público solicitó que se aplicara al ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA una medida cautelar de coerción personal privativa de libertad.

Con el objeto de resolver este punto, observa el Tribunal lo siguiente:
El artículo 250 del Código Orgánico Procesal Penal establece respecto a la medida cautelar de PRIVACIÓN DE LIBERTAD lo siguiente:

Artículo 250. Procedencia. El Juez de Control, a solicitud del Ministerio Público podrá decretar la privación preventiva de la libertad del imputado siempre que se acredite la existencia de:
1. Un hecho punible que merezca pena privativa de libertad y cuya acción penal no se encuentre evidentemente prescrita;
2. Fundados elementos de convicción para estimar que el imputado ha sido autor o partícipe en la comisión de un hecho punible;
3. Una persunción razonable, por la apreciación de las circunstancias del caso particular, de peligro de fuga o de obstaculización en la búsqueda de la verdad respecto de un acto concreto de investigación.

Corresponde establecer, entonces, si en el presente caso se verifican los supuestos de hecho establecidos en la norma, para resolver la procedencia de la medida solicitada.

1. Un hecho punible que merezca pena privativa de libertad y cuya acción penal no se encuentre evidentemente prescrita.

El Ministerio Público calificó provisionalmente el hecho como POSESIÓN ILÍCITA DE SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES, previsto y sancionado en el artículo 34 de la Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas.

Al determinar la procedencia de la calificación de flagrancia en la aprehensión, ut supra, se estableció que el ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA fue aprehendido cuando en el curso de una inspección personal que le fue practicada por funcionarios de la policía estadal el día 28 de Agosto de 2008 a las 07:40 horas de la mañana, cuando se encontraba sentado en una acera del Barrio Santa María, y al ser sometido a inspección personal le fueron hallados en el bolsillo derecho de su pantalón envoltorios que contenían en su interior presunto bazooko, sustancia que al ser sometida a prueba de orientación resultó confirmado que se trataba de COCAÍNA en cantidad neta de UN GRAMO CON CIEN MILIGRAMOS; y que estos hechos tienen su basamento probatorio en el Acta Policial de la misma fecha suscrita por el Cabo Faustino Colmenares, en la cual señala que un ciudadano se encontraba sentado en una acera del Barrio Santa María cuando cumplían labores de patrullaje, y que al observar a la comisión policial exteriorizó un nerviosismo, por lo cual lo hicieron objeto de inspección personal, a partir de la cual hallaron en su bolsillo los envoltorios contentivos de las sustancias antes mencionadas. También se acreditan con el testimonio del funcionario JOSÉ GREGORIO BETANCOURT, quien también actuó en la aprehensión del ciudadano.

Todos estos actos de investigación en su conjunto concurren a acreditar la materialización de un hecho punible de acción pública de los previstos en la Ley Orgánica sobre el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes, debido a que fue hallada en poder de una persona en el curso de un procedimiento de inspección personal una cantidad de sustancias estupefacientes (cocaína) sin que exhibiera una autorización administrativa legalmente expedida que autorizara dicha posesión, y que dada la forma en que se encontraban distribuidas las porciones de tal sustancia, sugiere que su destino era la POSESIÓN ILÍCITA DE SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES, penalizado en el artículo 34 de la dicha Ley y, por tanto, estima el Tribunal que está plenamente comprobada la comisión de dicho delito. Así se declara.

2. Fundados elementos de convicción para estimar que el imputado ha sido autor o partícipe en la comisión de un hecho punible.

El Ministerio Público imputa al ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA la presunta comisión del delito a que se ha venido haciendo referencia.

Estima el Tribunal que los actos de investigación consignados por el Ministerio Público y analizados antes, concurren a demostrar que ciertamente el presunto autor del hecho punible establecido ut supra es el ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA, ya que en la inspección personal que le fue practicada por los funcionarios policiales le fueron halladas las sustancias ilícitas peritadas en el bolsillo derecho de su pantalón, corroborando así los hechos plasmados en el Acta Policial, por lo cual existen razonables motivos en el presente caso como para considerar que el ciudadano antes mencionado es autor o partícipe en la comisión del delito de POSESIÓN ILÍCITA DE SUSTANCIA ESTUPEFACIENTE. Así se declara.

3. Una persunción razonable, por la apreciación de las circunstancias del caso particular, de peligro de fuga o de obstaculización en la búsqueda de la verdad respecto de un acto concreto de investigación.

El numeral 3º del artículo 250 del Código Orgánico Procesal Penal establece que la medida privativa de libertad procede cuando se verifica UNA PRESUNCIÓN RAZONABLE, POR LA APRECIACIÓN DE LAS CIRCUNSTANCIAS DEL CASO PARTICULAR, DE PELIGRO DE FUGA O DE OBSTACULIZACIÓN EN LA BÚSQUEDA DE LA VERDAD RESPECTO DE UN ACTO CONCRETO DE INVESTIGACIÓN.

Habiendo sido imputado el ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA por el delito de POSESIÓN ILÍCITA DE SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES previsto y sancionado en el artículo 34 de la Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas, considera esta Primera Instancia que es razonable considerar que los riesgos de peligro de fuga en el presente caso, debido a la penalidad que pudiera llegar a aplicarse a dicho ciudadano, así como la magnitud del daño que se ocasiona con la comisión de este tipo de delitos, pueden verse satisfechos con una medida menos gravosa, como lo ordena el artículo 253 del Código Orgánico Procesal Penal, por lo cual lo procedente es aplicar al antes nombrado ciudadano medida judicial menos gravosa. Así se declara.

DISPOSITIVO

Por los razonamientos expuestos, este Tribunal de Primera Instancia en Función de Control Nº 1 del Circuito Judicial Penal de la Circunscripción Judicial del Estado Portuguesa, adminstrando Justicia en nombre de la República Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la Ley, con fundamento en el artículo 34 de la Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas en concordancia con los artículos 250, 251 y 373, todos del Código Orgánico Procesal Penal, RESUELVE:

PRIMERO: Califica la FLAGRANCIA en la aprehensión del ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA;

SEGUNDO: Califica provisionalmente el hecho que le fue imputado a éste como POSESIÓN ILÍCITA DE SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES previsto y sancionado en el artículo 34 de la Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas.

TERCERO: Ordena la aplicación del PROCEDIMIENTO ORDINARIO.

CUARTO: D E C R E T A MEDIDA DE COERCIÓN PERSONAL en contra del ciudadano LUIS ALBERTO HERNÁNDEZ MENDOZA, de nacionalidad venezolana, titular de la Cédula de Identidad No. V-26.188.685, natural de Guanare, Estado Portuguesa, nacido en fecha 04 de Marzo de 1983, hijo de Astrominia Mendoza e Ignacio Hernández, de ocupación vigilante, residenciado en el Barrio Santa María, Sector Reina Guaney, Guanare, Estado Portuguesa, consistente en la presentación una vez cada quince días ante el Alguacilazgo del Circuito Judicial Penal del Estado Portuguesa, conforme al numeral 3º del artículo 256 del Código Orgánico Procesal Penal.

Déjese copia de la presente decisión. Remítase el Expediente a la Fiscalía Primera del Ministerio Público con Competencia en Materia de Estupefacientes.
EL JUEZ (fdo) Abg. Elizabeth Rubiano Hernández. EL SECRETARIO (fdo) Abg. Rafael Jesús Colmenares La Riva. (Hay el Sello del Tribunal).